Regolamentazione del rapporto di distribuzione

Prodotti concorrenti

Le restrizioni alla distribuzione di prodotti concorrentipreviste negli accordi di distribuzione sono applicabili, sia durante lavigenza del rapporto che successivamente?

Sì, le restrizioni alla distribuzione di prodotticoncorrenti previste negli accordi di distribuzione sono pienamenteapplicabili. Le restrizioni alla concorrenza possono applicarsi sia alfornitore che al distributore. Di conseguenza, l'articolo 711 del Codice Civilestabilisce che, quando l'esclusività non è espressamente prevista dalle partinel contratto di distribuzione, sussiste una presunzione generale che taleobbligo sia implicito. Tale presunzione si applica ai distributori e agliagenti, stabilendo che il fornitore non può conferire poteri ad alcun agente odistributore per il territorio concesso e che il distributore o l'agente nonpuò svolgere altre attività in concorrenza con quelle del fornitore. Tuttavia,l'esclusività e il divieto di concorrenza durante il periodo contrattualedevono essere interpretati in modo restrittivo, nel senso che si applicano a unterritorio e a beni specifici e solo per il periodo contrattuale di distribuzione.

Le parti possono prevedere clausole di non concorrenza più ampie per estenderle a un periodo successivo alla risoluzione. Le clausole, che limitano le attività, possono essere valide e applicabili, specialmente dopo la risoluzione, nella misura in cui soddisfino i seguenti requisiti:

-           essere limitate nel tempo, in particolare se la clausola di non concorrenza si estende a un periodo successivo alla cessazione della distribuzione;

-           essere limitate a un territorio specifico in cuiil distributore è incaricato di rappresentare il fornitore;

-           essere limitate a un segmento di mercato specifico;

-           essere ragionevoli; e

-           essere tecnicamente giustificate.

Prezzi

Un fornitore può controllare i prezzi ai quali il suo partner di distribuzione rivende i suoi prodotti? In caso contrario, come vengono applicate queste restrizioni?

Fornitori, distributori e rivenditori sono liberi distabilire i prezzi dei prodotti, compresi accordi, che impongono restrizioni diprezzo ai distributori in base alla struttura del mercato e alla domanda. Ai sensi delle leggi antitrust, il controllo dei prezzi e le restrizioni commerciali a carico di un distributore sono consentiti nella misura in cui siano commercialmente giustificabili e non abbiano un impatto negativo sui consumatori e sui concorrenti, né comportino un onere finanziario eccessivo per il distributore. Inoltre, la validità di tali clausole è sottolineata quando economicamente o tecnicamente giustificata, tenendo conto, tra l’altro, della struttura del mercato, del lancio di nuovi prodotti e dell’espansione della domanda complessiva del prodotto, nonché delle campagne di mercato, che richiedono l’applicazione di un prezzo comune.

Un fornitore può influenzare i prezzi di rivendita in altri modi, ad esempio suggerendo prezzi di rivendita, stabilendo una politica di prezzi minimi pubblicizzati, annunciando che non tratterà con clienti che non seguono la sua politica dei prezzi, o in altro modo?

La fissazione dei prezzi, la fissazione dei prezzi massimi,i prezzi raccomandati, i prezzi di rivendita e la politica dei prezzi minimi pubblicizzati, tra gli altri, sono considerate pratiche comunemente adottate dalle aziende locali e incluse negli accordi commerciali. Tali clausole sono considerate, in linea di principio, valide e applicabili, specialmente se vi sono prove che non limitano la concorrenza in modo ingiustificato né concentrano il potere economico per dominare i mercati o fissare prezzi abusivi per il distributore o incidere in modo irragionevole sui consumatori. Se incidono sulla concorrenza, tali regole rientreranno nell’ambito di applicazione delle leggi antitrust. La regola prevalente, ai sensi delle leggi antitrust locali, è la regola della ragionevolezza, in base alla quale l’effetto pro-concorrenziale dell’accordo sarà esaminato insieme all’impatto negativo sulla concorrenza e sui diritti dei consumatori.

Un contratto di distribuzione può specificare che il prezzo del fornitore al distributore non sarà superiore al suo prezzo più basso praticato ad altri clienti?

Sì. Una clausola specifica di un accordo di distribuzione può stabilire regole, che fissano il prezzo dei prodotti che il fornitore fornirà al distributore e il prezzo offerto dal distributore ai propri clienti,specialmente se tali regole mirano a rendere i prodotti distribuiti più competitivi sul mercato e a determinare un aumento dei profitti senza gravare eccessivamente sui concorrenti e sui consumatori.

Esistono restrizioni alla facoltà del venditore diapplicare prezzi diversi a clienti diversi, in base alla localizzazione, al tipo di cliente, alle quantità acquistate o ad altri fattori?

Non esistono restrizioni, che vietino o limitino l’applicazione di prezzi diversi a clienti diversi, situati in aree diverse,con quantità diverse, ecc. se la concorrenza non ne risente. L’applicazione di prezzi diversi in base alle peculiarità dei clienti e alle condizioni speciali del mercato è, infatti, raccomandabile, poiché queste sono considerate variantidi mercato.

Restrizioni geografiche e relative ai clienti

Un fornitore può limitare le aree geografiche o le categorie di clienti a cui il suo partner di distribuzione rivende? Sono consentiti i territori esclusivi? Esiste una distinzione tra attività di vendita attiva e vendita passiva non sollecitata attivamente, e come vengono definiti tali termini?

Le parti possono definire il territorio contrattuale garantito al distributore in base alle aree geografiche, al campo di utilizzo,ai mercati rilevanti o alle categorie di clienti, a cui il distributore può rivendere.                                                                                                L'esclusività è consentita all'interno del territorio brasiliano e deve essere espressamente prevista nel contratto di distribuzione, poiché l'esclusività comporta l'esclusione di una persona fisica o di una società dalla distribuzione dei beni sul mercato brasiliano o in qualsiasi regione del territorio. Se l'esclusività è concessa a un distributore o a un agente, ad altri distributori o agenti sarà impedito di competere con i distributori per lo specifico mercato oggetto dell'esclusività concessa. Tuttavia, l'articolo 711 del Codice Civile stabilisce che l'esclusività prevarrebbe in caso di assenza di una clausola.                            Ai sensi della legge brasiliana, non vi è alcuna distinzione tra “attività di vendita attiva” e “vendita passiva”, sebbene si riconosca che le “vendite passive” sono quelle pratiche relative ad attività pubblicitarie,vendite online, uso di strumenti di ottimizzazione dei motori di ricerca, tra le altre, derivanti da richieste non sollecitate da parte di singoli clienti. Entrambe le pratiche (attiva e passiva) sono considerate atti commerciali con l'obiettivo di promuovere e vendere i prodotti del fornitore in un mercato. Pertanto, dovrebbero essere meglio disciplinate nel contratto di distribuzione

Vendite online

Un fornitore può limitare o vietare le vendite e-commerce da parte dei propri partner di distribuzione?

Un fornitore può limitare o vietare le vendite e-commerce da parte dei propri partner di distribuzione e concedere diritti di e-commerce a diversi distributori. Tale restrizione è giustificata dal fatto che le piattaforme digitali sono considerate come diverse località geografiche con regole specifiche e comportamenti dei consumatori diversi. Tuttavia, tale restrizione o divieto dovrebbe essere espressamente previsto nel contratto, ai sensi dell'articolo 711 del Codice Civile, che stabilisce che, in assenza ditale clausola, prevalga l'esclusività. Questa regola di esclusività ai sensi dell'articolo 711 del Codice Civile si applica esclusivamente ai contratti didistribuzione, poiché la Legge 4.886/65 stabilisce che l'esclusività debba essere espressamente prevista nei contratti di agenzia.                                                                                                                                                                              Le leggi locali non richiedono che i rapporti commerciali e d'affari stabiliscano territori distinti tra vendite fisiche ed e-commerce, né l'obbligo di pagare eventuali “penali per invasione”. Tuttavia, le penali per invasione possono essere previste nel contratto.

Rifiuto di trattare

In quali circostanze un fornitore può rifiutarsi di trattare con determinati clienti? Un fornitore può limitare la capacità del proprio distributore di trattare con determinati clienti?

Non esistono leggi, che limitino il diritto di un fornitore di rifiutare di trattare con determinati clienti, poiché il Codice Civile tutela la libertà contrattuale. Tuttavia, l'articolo 715 del Codice Civile garantisce un indennizzo al distributore qualora un fornitore cessi di consegnare la merce senza motivo al distributore o ne riduca i quantitativi in modo tale da gravare eccessivamente sulle attività del distributore o da rendere antieconomica la prosecuzione del contratto. L'articolo 715 è stato interpretato in senso estensivo per includere situazioni, in cui un fornitore limita irragionevolmente la distribuzione dei prodotti a clienti specifici.

Questioni di concorrenza

In quali circostanze un accordo di distribuzione o di agenzia potrebbe essere considerato un'operazione soggetta a notifica ai sensi delle norme sul controllo delle concentrazioni e richiedere l'autorizzazione da parte dell'autorità garante della concorrenza? Quali criteri verrebbero utilizzati per valutare tale operazione?

Gli accordi di distribuzione o di agenzia non sono soggettia notifica e revisione o approvazione da parte del Consiglio di Difesa Economica (CADE) e di altre agenzie, in quanto disciplinati dalle leggi sui contratti previste dal Codice Civile e dalla legislazione accessoria. Pertanto,tali accordi non sono in linea di principio inquadrati come fusioni oacquisizioni, che comportano necessariamente operazioni societarie basate su cambiamenti strutturali nelle aziende.                                                  Ciononostante, gli accordi associativi sono operazioni soggette a revisione e approvazione in materia di concentrazioni, indipendentemente dal fatto che l'associazione derivi da un vincolo contrattuale o dalla costituzione di una nuova entità giuridica. Alcuni studiosi ritengono che un accordo di distribuzione debba essere inquadrato come un contratto di associazione, poiché sono richiesti sforzi, impegni e ingenti investimenti da parte di un fornitore e di un distributore per promuovere congiuntamente i beni sul mercato. La possibile qualificazione di distribuzione, agenzia e franchising come accordi associativi ha suscitato forti lamentele da parte degli imprenditori locali, poiché tali accordi sono ampiamente utilizzati come meccanismo efficace per lo smaltimento di beni sul mercato a causa della mancanza di controllo pubblico. Un altro gruppo di studiosi sostiene che gli accordi di distribuzione non siano accordi associativi, poiché il fornitore e il distributore hanno obiettivi diversi nelle transazioni commerciali. Inoltre, la reputazione del distributore non trae beneficio dall’accordo di distribuzione, poiché i beni sono identificati dal marchio del fornitore, non dal distributore.                                        Nel tentativo di ridurre l’incertezza sugli accordi associativi, il CADE ha emanato la Risoluzione n. 17 il 18 ottobre 2016, che ha fornito orientamenti rilevanti sulla loro valutazione antitrust in materia di concentrazioni. Di conseguenza, un accordo associativo è stato definito nell'ambito del concetto antitrust come un'associazione di due o più parti, che stabiliscono un'imprenditorialità comune per lo sfruttamento di un'attività economica, purché siano soddisfatti i seguenti requisiti:

-           l'accordo preveda la ripartizione dei rischi connessi e dia luogo a un'attività economica che sarà o è sfruttata dall'accordo associativo;

-           l'accordo sia stipulato per un periodo superiore a due anni; e

-           le parti contraenti siano concorrenti sul mercato.

Inoltre, un accordo associativo sarà sottoposto all’esame e all’approvazione del CADE in materia di concentrazioni solo quando una delle parti coinvolte nella transazione commerciale abbia registrato in Brasile ricavi lordi pari a circa 120 milioni di dollari USA nell’anno fiscale precedente alla transazione e qualsiasi altro gruppo economico coinvolto nella transazione abbia registrato ricavi lordi pari a circa 15 milioni di dollari USA nell’anno fiscale precedente alla transazione.

L’indagine sulla concentrazione si concentrerà sull’impatto della stessa sul mercato rilevante. Pertanto, potrebbero essere richieste informazioni approfondite sulla fusione e sulle parti coinvolte, quali informazioni dettagliate sul mercato, l’identificazione della concorrenza esistente, le barriere alla concorrenza e altre dinamiche competitive del mercato rilevante oggetto di esame.

Le leggi antitrust o sulla concorrenza della vostra giurisdizione limitano in qualche altro modo il rapporto tra i fornitori e i loro partner di distribuzione? Come vengono applicate tali leggi e da quali agenzie? I privati possono intentare azioni legali ai sensi delle leggi antitrust o sulla concorrenza? Quali rimedi sono disponibili?

Le leggi antitrust stabiliscono il quadro giuridico e i requisiti relativi alla repressione delle pratiche abusive di posizioni economiche dominanti ed elencano le pratiche commerciali, che danneggiano la concorrenza. Tra le pratiche elencate – articolo 36, paragrafo 3 della LeggeFederale 12.529 del 30 novembre 2011 – che possono influenzare l'applicabilità degli accordi di distribuzione vi sono:

-           la fissazione di prezzi e condizioni di vendita comuni;

-           l'adozione di un comportamento commerciale uniforme;

-           la limitazione o la restrizione del commercio o dell’accesso al mercato da parte di nuove imprese;

-           gli ostacoli alla costituzione, al funzionamento e allo sviluppo di un’impresa concorrente, di un fornitore, di un acquirente o di un finanziatore di un determinato prodotto o servizio; e

-           la vendita di un prodotto subordinata all’acquisto di un altro o all’utilizzo di un servizio.

Pertanto, non sono applicabili vincoli specifici ai sensi delle leggi sulla concorrenza a fornitori e distributori, poiché la Legge 12.529/2011 definisce in senso lato le pratiche elencate, che sono considerate abusive.                                                                            I privati lesi possono intentare azioni dinanzi ai tribunali statali sulla base di una violazione delle norme antitrust, in conformità con i requisiti dell’articolo 47 della Legge Federale 12.529/2011, e chiedere il risarcimento dei danni.